吴英鹏：长和“分拆交易”卖港口难越反垄断法网

文｜吴英鹏

“法网恢恢，疏而不漏”，这句古老的中国法谚深刻诠释了法律的普遍适用性与不可规避性。然而，在现实经济社会的复杂棋局中，总有一些人和机构试图凭借各种　“精巧算计”，游走于法律边缘，规避监管，向法律体系的严密性发起挑战。此类行径，不仅破坏了社会公平，更对法治根基造成侵蚀，应予严肃审视和抵制。

规避行为不能纵容

4月27日，国家市场监督管理总局发言人针对长和港口交易一事接受记者提问，明确强调　“交易各方不得采取任何方式规避反垄断审查”，并严正警告　“未获批准前，不得实施集中，否则将承担法律责任。”从法律依据来看，国家市场监督管理总局的声明有坚实的法律基础。根据《中华人民共和国反垄断法》第二十条至第二十五条关于“经营者集中”的规定，任何可能对市场竞争产生排除、限制影响的经营者集中行为，均需依法向国务院反垄断执法机构申报并接受审查。截至目前，长和港口交易各方是否已向国务院反垄断执法机构履行申报义务，尚未可知。但依据法律条文，若未申报，集中交易断然不可实施。另一种情况，即便长和港口交易各方已提交申报，但在国务院反垄断执法机构作出决定前，经营者不得实施集中。

可见，无论申报与否，在国家市场监督管理总局给予批准之前，交易都不得推进。国家市场监督管理总局声明完全契合法律明文规定，合法合理，无可辩驳，为相关市场主体行为划定了清晰且不容逾越的红线。

据悉，长和拟进行的分拆交易行为，存在利用“交易拆分”手段规避申报门槛的嫌疑。这种行为在形式上巧妙避开申报标准，但仍然在市场竞争的实质层面对我国市场秩序造成破坏。市场犹如一个有机整体，一旦此类规避行为被纵容，将引发一系列连锁反应，破坏市场公平竞争生态，甚至损害国家利益。因此，本次国家市场监督管理总局及时有力的回应，不仅彰显出反垄断法律规则的明确性与强制性，也体现了国家市场监督管理总局执法如山的决心。法律绝非一纸空文，不会因交易结构的花样翻新而失效，也不会因个别主体的肆意规避而丧失效力。

事实上，针对　“变相集中”　这类复杂隐蔽的行为，我国早已构建起完备的法律机制。《经营者集中审查规定》赋予监管部门广泛且灵活的审查许可权，在判断是否构成“集中”时，能够全面考量　“交易的目标”、“未来的计划”　以及　“其他应当考虑的因素”，甚至涵盖中美博弈下的地缘政治因素。这意味着，无论相关市场主体采取何种复杂手段进行交易安排，只要其行为可能影响市场竞争格局、损害市场公平，都可能被认定构成“集中”，难逃反垄断法律的约束。

在我国法律体系中，“法网恢恢，疏而不漏”并非仅仅是一种朴素的法治理想，也有一套行之有效的制度保障。特别是我国执法部门在履行执法职责过程中，不仅致力于实现法律的形式正义，更将追求实质正义作为不懈奋斗的目标，坚持“执法目的同执法形式有机统一”。人有千算，天则一算。《韩非子·说林上》有云：巧诈不如拙诚。奉劝今次港口交易各方遵守中国法律。

（作者系全国港澳研究会会员、广东省政协委员）